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Abogados especialistas en derecho de familia, defensa del menor, violencia doméstica y herencias.

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JURISPRUDENCIA RELEVANTE EN MARZO 2019

PRÉSTAMO HIPOTECARIO. CLÁUSULA SUELO. CONTROL DE TRANSPARENCIA.STS nº 673/2018 Civil 29/11/2018 A la vista de lo alegado en la propia demanda, se entiende acreditado que el demandante, al tiempo de la firma de la escritura de préstamo hipotecario, conocía de la existencia de la cláusula suelo y sus consecuencias, como queda también demostrado que pactó con el director de la sucursal bancaria para que no se le aplicara, por lo que se entienden cumplidas las exigencias de transparencia de la cláusula.
GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA. REPARTO NO IGUALITARIO DE TIEMPO. STS nº 30/2019 Civil 17/01/2019El sistema de custodia compartida no conlleva un reparto igualitario de tiempos sino que pretende un reparto lo más equitativo posible y atemperado con la diversidad de las jornadas laborales de los progenitores. A la vista de esta doctrina jurisprudencial, el tribunal de apelación ha respetado la esencia de la custodia compartida, ajustándola al régimen laboral de los progenitores, a las guardias del padre, a lo pactado y a que ha sido un sistema que se ha desenvuelto con normalidad y que de acuerdo con el informe psicosocial ha influido positivamente en los menores.

VALORACIÓN DE LA DECLARACIÓN DE LA VÍCTIMA. CRITERIOS ORIENTATIVOS. STS nº 119/2019 Penal Se fijan una serie de criterios orientativos a tener en cuenta ante la declaración de las víctimas en el proceso penal. En el caso concreto, en relación con víctimas de delitos de violencia de género, se debe considerar la percepción de la seguridad en la declaración ante el Tribunal por el interrogatorio del Ministerio Fiscal, letrado/a de la acusación particular y de la defensa, la concreción en el relato de los hechos objeto de la causa, la claridad expositiva ante el Tribunal y el lenguaje gestual de convicción.

INDEFENSIÓN DE LA PERSONA JURÍDICA. NULIDAD DE LA SENTENCIA.STS nº 123/2019 Penal 08/03/2019 Se aprecia un déficit relevante en las condiciones en las que la persona jurídica compareció y pudo desarrollar su defensa en el plenario, y no solamente por no haber sido adecuadamente citada la persona especialmente designada para su representación en la causa penal, sino también porque fue representada procesalmente por la misma Procuradora y defendida por el mismo Letrado que actuaban en representación y defensa de otro acusado con el que se había apreciado la existencia de intereses contrapuestos. La existencia de una situación de indefensión para la persona jurídica impone la nulidad de la sentencia y del juicio oral en lo que a ella se re?ere.

AGRAVANTE POR RAZONES DE GÉNERO. PRESUPUESTOS PARA LA APLICACIÓN. STS nº 123/2019 Penal 08/03/2019Para aplicar la agravante en casos ajenos a la relación de pareja habrá de exigirse al menos una asimetría en la relación entre varón-autor y mujer-víctima que sea reflejo de la discriminación que constituye el fundamento de la mayor sanción penal. Bastará para estimarse aplicable la agravante genérica que el hecho probado de cuenta de la relación típica prevista en los tipos penales de tal suerte que el delito se entienda como manifestación objetiva de la discriminación característica de la misma.

DECLARACIONES ESPONTÁNEAS DEL DETENIDO. VALIDEZ COMO PRUEBA DE CARGO.STS nº 739/2018 Penal 06/02/2019 Cuando las manifestaciones rompen su conexión respecto a la actividad probatoria en el proceso, operando como denuncia o noticia criminis de la que arranca la investigación de hechos distintos y que precisan de sus propios elementos confirmadores, no existe la vinculación del material probatorio con la transgresión constitucional que contempla la anulación del artículo 11 de la LOPJ, por lo que tampoco puede apreciarse ningún impedimento a que se inicie una investigación que revalide las afirmaciones o desvanezca las sospechas.

CRISIS MATRIMONIAL. VALIDEZ Y EFICACIA DEL CONVENIO REGULADOR SENTENCIA Nº 569/2018 DE TS, SALA 1ª, DE LO CIVIL, 15 DE OCTUBRE DE 2018

Los acuerdos sobre medidas relativas a hijos comunes, menores de edad, serán válidos siempre y cuando no sean contrarios al interés del menor y con la limitación impuesta en el art. 1814 CC, esto es, que no cabe renunciar ni disponer del derecho del menor a la pensión de alimentos, ni puede compensarse con una deuda entre los progenitores, ni someterse condicionalmente en beneficio de los menores. El convenio regulador no puede tacharse de ineficaz por carecer del requisito de ser aprobado judicialmente. Se desestima el recurso de casación.

La Sentencia considera del TS que.

  1. Los acuerdos sobre medidas relativas a hijos comunes, menores de edad, serán válidos siempre y cuando no sean contrarios al interés del menor, y con la limitación impuesta en el art. 1814 CC, esto es, que no cabe renunciar ni disponer del derecho del menor a la pensión de alimentos, ni puede compensarse con una deuda entre los progenitores, ni someterse condicionalmente en beneficio de los menores.En consecuencia, la sentencia recurrida no contradice la doctrina de la sala, pues respeta el interés del menor al valorar el acuerdo en cuestión, tanto de alimentos ordinarios como de gastos extraordinarios por tal concepto.
  2. Los cónyuges redactaron de mutuo acuerdo un convenio regulador con la finalidad instrumental de presentarlo con la demanda de divorcio, convenio que fue suscrito por ambos. Por razones que se ignoran la demanda no se presentó (se formuló demanda de divorcio a instancia de la esposa tres años más tarde), pero, según se colige de la contestación a la demanda del recurrente, confirieron al citado documento naturaleza de convenio privado, no aprobado judicialmente, para regir las relaciones de la separación de hecho. Según reconoce el recurrente, lo cumplieron ambas partes, aunque con irregularidades, dando razones de por qué dejó de cumplirlo, que lo anuda al incumplimiento por su esposa del régimen de visitas con su hijo menor de edad.La actora, y en base al acuerdo o convenio de fecha 22 de agosto de 2013, no aprobado judicialmente por no haberse sometido a su homologación, únicamente reclama los alimentos y prestaciones del menor.Por tanto, el convenio regulador no puede tacharse de ineficaz por carecer del requisito de ser aprobado judicialmente.
  3. El demandado, aquí recurrente, obra con tal pretensión de forma reprobable, yendo en contra de sus propios actos, pues convino con la actora las prestaciones alimenticias del hijo, reconoce que el convenio se ha ido cumpliendo, aunque irregularmente, y, ante la reclamación de lo adeudado, articula como defensa que el convenio carece de efectos al no haber sido objeto de aprobación judicial, sin que en todo el tiempo de vigencia del convenio haya llevado a cabo ninguna gestión judicial en orden a la adopción de medidas relacionadas con el menor.
  4. La especial naturaleza de la obligación alimenticia de los progenitores para con sus hijos menores de edad, es que no pueda hacerse depender su pago del cumplimiento o incumplimiento del progenitor custodio de otras estipulaciones del convenio.

DIVISIÓN DE LA VIVIENDA FAMILIAR, MANTENIENDO EL DERECHO DE USO VITALICIO RECONOCIDO A FAVOR DE LA EX ESPOSA

La AP Barcelona en su sentencia 739/2018, de 2 de noviembre (Recurso 276/2018) revoca la sentencia dictada en primera instancia, que desestimó la demanda, y acuerda la división de la plaza de aparcamiento en proindiviso y del piso, pero con respeto al derecho de uso vitalicio reconocido a favor de la demandada.

Mediante demanda de modificación de medidas, el ex marido solicita la extinción del derecho de uso sobre la vivienda familiar y plaza de aparcamiento, que fue atribuido a la ex esposa de forma vitalicia, y la posterior extinción de la propiedad en proindiviso

Lo primero que declara la sentencia es la procedencia de la acumulación de las acciones ejercitadas.

Y en segundo lugar señala que, aunque se haya tramitado como una modificación de efectos de la sentencia de divorcio, realmente la acción principal es la de división y el procedimiento de división de cosa común ordinario, pero sin la carga de uso, respecto a la vivienda.

El pacto del convenio regulador, en virtud del cual se atribuyó a la ex esposa el uso del domicilio familiar, no se extiende expresamente a la plaza de aparcamiento.

La obligación de no hacer, asumida por el demandante, consistente en no realizar ningún acto jurídico que pueda suponer un perjuicio sobre el piso y la plaza, no puede comportar limitación del ejercicio del derecho a no permanecer en la indivisión.

En consecuencia, la acción de división respecto de dicha plaza de aparcamiento es viable y sin carga alguna de uso.

Por lo que respecta a la vivienda, el pacto sobre el uso vitalicio de la misma no se refería a causa concreta alguna, por lo que no ha de analizarse si se ha producido o no un cambio sustancial de las circunstancias en su día concurrentes, porque ni los avatares económicos, ni la convivencia marital, ni el término son causas a apreciar. Dicho pacto de uso vitalicio debe ser respetado.

No obstante, sí se estima la acción de división ejercitada respecto de dicho inmueble, aunque respetando este derecho de uso vitalicio reconocido a favor de la ex esposa.

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CRISIS MATRIMONIAL. VALIDEZ Y EFICACIA DEL CONVENIO REGULADOR
SENTENCIA Nº 569/2018 DE TS, SALA 1ª, DE LO CIVIL, 15 DE OCTUBRE DE 2018

Los acuerdos sobre medidas relativas a hijos comunes, menores de edad, serán válidos siempre y cuando no sean contrarios al interés del menor y con la limitación impuesta en el art. 1814 CC, esto es, que no cabe renunciar ni disponer del derecho del menor a la pensión de alimentos, ni puede compensarse con una deuda entre los progenitores, ni someterse condicionalmente en beneficio de los menores. El convenio regulador no puede tacharse de ineficaz por carecer del requisito de ser aprobado judicialmente. Se desestima el recurso de casación.

La Sentencia considera del TS que.

  1. Los acuerdos sobre medidas relativas a hijos comunes, menores de edad, serán válidos siempre y cuando no sean contrarios al interés del menor, y con la limitación impuesta en el art. 1814 CC, esto es, que no cabe renunciar ni disponer del derecho del menor a la pensión de alimentos, ni puede compensarse con una deuda entre los progenitores, ni someterse condicionalmente en beneficio de los menores.En consecuencia, la sentencia recurrida no contradice la doctrina de la sala, pues respeta el interés del menor al valorar el acuerdo en cuestión, tanto de alimentos ordinarios como de gastos extraordinarios por tal concepto.
  2. Los cónyuges redactaron de mutuo acuerdo un convenio regulador con la finalidad instrumental de presentarlo con la demanda de divorcio, convenio que fue suscrito por ambos. Por razones que se ignoran la demanda no se presentó (se formuló demanda de divorcio a instancia de la esposa tres años más tarde), pero, según se colige de la contestación a la demanda del recurrente, confirieron al citado documento naturaleza de convenio privado, no aprobado judicialmente, para regir las relaciones de la separación de hecho. Según reconoce el recurrente, lo cumplieron ambas partes, aunque con irregularidades, dando razones de por qué dejó de cumplirlo, que lo anuda al incumplimiento por su esposa del régimen de visitas con su hijo menor de edad.La actora, y en base al acuerdo o convenio de fecha 22 de agosto de 2013, no aprobado judicialmente por no haberse sometido a su homologación, únicamente reclama los alimentos y prestaciones del menor.Por tanto, el convenio regulador no puede tacharse de ineficaz por carecer del requisito de ser aprobado judicialmente.
  3. El demandado, aquí recurrente, obra con tal pretensión de forma reprobable, yendo en contra de sus propios actos, pues convino con la actora las prestaciones alimenticias del hijo, reconoce que el convenio se ha ido cumpliendo, aunque irregularmente, y, ante la reclamación de lo adeudado, articula como defensa que el convenio carece de efectos al no haber sido objeto de aprobación judicial, sin que en todo el tiempo de vigencia del convenio haya llevado a cabo ninguna gestión judicial en orden a la adopción de medidas relacionadas con el menor.
  4. La especial naturaleza de la obligación alimenticia de los progenitores para con sus hijos menores de edad, es que no pueda hacerse depender su pago del cumplimiento o incumplimiento del progenitor custodio de otras estipulaciones del convenio.

JURISPRUDENCIA DESTACADA  DEL MES DE DICIEMBRE  DE 2018 EN EL ÁMBITO CIVIL Y PENAL

1.- USO DE LA VIVIENDA FAMILIAR. EXTINCIÓN. CONVIVENCIA CON OTRA PERSONA. STS nº 641/2018 Civil 20/11/2018

La introducción de un tercero en la vivienda en manifiesta relación estable de pareja con el progenitor que se benefició del uso por habérsele asignado la custodia de los hijos, cambia el estatus del domicilio familiar, y afecta a otros aspectos como la pensión compensatoria o el interés de los hijos, porque introduce elementos de valoración distintos de los que se tuvieron en cuenta inicialmente.

2.- GESTACIÓN SUBROGADA. ADOPCIÓN POSTERIOR AAP Barcelona nº 656/2018 Sección 18ª

Dada la inexistencia de una resolución judicial dictada por tribunal extranjero respecto del consentimiento de la madre biológica (consentimiento libre, informado y sin incurrir en error, dolo o violencia, y que no puede ser prenatal sino que debe ser postparto), no puede llevarse a cabo la adopción por parte de la pareja del hombre que figura como padre biológico ante la DGRN.

3.- CALIFICACIÓN REGISTRAL. COMPETENCIAS DEL REGISTRADOR. STS nº 643/2018 Civil 20/11/2018

Corresponde al notario emitir un juicio de suficiencia de las facultades de representación, con una reseña del documento auténtico del que resulta la representación, que debe ser congruente con el negocio jurídico representativo. La función del registrador es calificar la existencia de esta reseña y del juicio notarial de suficiencia, así como su congruencia con el negocio jurídico otorgado.

4.- DELITO DE ABUSO SEXUAL. PREVALIMIENTO. INTIMIDACIÓN.  STSJ Navarra nº 8/2018 Penal 30/11/2018

Se confirma la condena de nueve años de prisión por un delito continuado de abuso sexual con prevalimiento impuesta por la AP de Navarra a los cinco acusados de la violación grupal en los Sanfermines de 2016. Las relaciones sexuales fueron llevadas a cabo por los procesados sin el libre consentimiento de la víctima

5.- ACUMULACIÓN DE CONDENAS. PENA DE MULTA CONDICIONADA.  STS nº 460/2018 Penal 11/10/2018

No basta una relativa proximidad de fechas para que quepa la acumulación. Nunca pueden acumularse condenas por hechos sucedidos con posterioridad a la sentencia más antigua de las agrupadas. La responsabilidad personal subsidiaria derivada del impago de la pena de multa es pena privativa de libertad y por tanto susceptible de acumulación con penas de prisión, pero mientras no se produce la conversión de la multa no cabe la acumulación.

 6.-PROCEDIMIENTOS PENALES. PAGO DE COSTAS PROCESALES. STS nº 478/2018 Penal 17/10/2018

Cuando se trate de varios delitos y de varios acusados, las costas se dividirán en primer lugar por el número de delitos y luego por el número de acusados. No procede declarar de oficio las costas correspondientes a delitos objeto de acusación pero no de condena, así como las correspondientes a los acusados que resultaren absueltos.

7.- DELITO DE FALSEDAD EN DOCUMENTO OFICIAL Y ESTAFA A LA ADMINISTRACIÓN. STS nº 586/2018 Penal 23/11/2018

 Se confirma la condena impuesta a un médico de la Seguridad Social que realizó una serie de recetas falsas destinadas a un medicamento de alto precio, simulando en ellas que eran para un paciente que era tío suyo.

JURISPRUDENCIA IMPORTANTE EN JUNIO 2018

  1. GUARDA Y CUSTODIA COMPARTIDA. USO DE LA VIVIENDA FAMILIARSTS nº 343/2018 Civil 07/06/2018

Se cuestiona la atribución del uso de la vivienda familiar por periodos semanales en caso de divorcio, partiendo de que el interés de los menores, siendo éste el más necesitado de protección, justifica la adopción de una custodia compartida permaneciendo en la vivienda. Esta situación se mantendrá hasta que los ex esposos liquiden la sociedad de gananciales porque se tiene en cuenta el interés de los menores respecto a las tensiones que puedan producirse en su perjuicio con la excesiva prolongación de la situación de uso alterno de la vivienda.

 

  1. NULIDAD DE LA CLÁUSULA IRPH. FALTA DE TRANSPARENCIA. SAP Salamanca nº 103/2018 Sección 1ª 19/03/2018

Se declara la nulidad de la cláusula IRPH por falta de transparencia, ya que no es suficiente con que los actores tengan noticia de la existencia de la misma en el contrato, sino que se requiere la acreditación de que se les ha brindado toda la información necesaria de forma clara, comprensible y detallada, para que conozcan su funcionamiento concreto y su relación con el resto del clausulado, destacando que se trata de una cláusula que incide en el precio del préstamo.

 

  1. INSTITUCIÓN DE HEREDERO. CONDICIÓN SUSPENSIVA. . STS nº 316/2018 Civil 30/05/2018

Se considera ineficaz la institución de heredero realizada en testamento ante el incumplimiento de la condición fijada, procediendo a la apertura de la sucesión ab intestato de la fallecida. Precisamente, por la voluntad querida y manifestada de la testadora de condicionar la propia eficacia de la institución de heredera al cumplimiento de una condición suspensiva, la concreción de dicho cumplimiento adquiere una relevancia determinante conexa a la misma esencia o razón de ser de la institución contemplada.

 

  1. PENSIÓN DE ALIMENTOS. HIJOS MAYORES DE EDAD. STS nº 298/2018, Civil, 24/05/2018

Se reclama la extinción de los alimentos que el recurrente está prestando a su hija de treinta años, la cual presenta una conducta acreditada de escaso aprovechamiento escolar, sin una previsión cierta de la fecha de finalización de la fase de formación académica y con posibilidades de incorporación inmediata al mercado laboral. Obligar al padre a seguir satisfaciendo la pensión coloca a éste en una situación de absoluta indigencia

  1. INADMISIBILIDAD DEL RECURSO DE CASACIÓN. OMISIÓN DE REQUISITOSTS nº 360/2018 Civil 15/06/2018

La omisión por el procurador del traslado de copias del escrito de interposición del recurso de casación a la parte recurrida es un defecto insubsanable que tiene como consecuencia, prevista legalmente con carácter penalizador, la inadmisión del escrito sin que resulte de aplicación la subsanación a que se refiere con carácter general el art. 231 LEC porque está referida a los actos defectuosos, pero no a los no realizados, de modo que podrá corregirse la falta de acreditación o un traslado deficiente pero, en ningún caso, el omitido.

JURISPRUDENCIA MUY INTERESANTE EN EL ÁMBITO CIVIL Y PENAL MAYO 2018

Civil

 

1.- PRÉSTAMO HIPOTECARIO. COMISIÓN DE APERTURA.

SAP Las Palmas Sección 4ª 20/04/2018

Se declara la nulidad de las cláusulas de comisión de apertura en los créditos hipotecarios, al entender que no se perciben como correspondientes a servicio o gasto real y efectivo alguno y dado que tampoco es una actividad inherente a la propia de su negocio bancario. Se trata de costes inherentes a la explotación del negocio bancario que se sufragan con sus propios recursos.

 

2.- INCAPACIDAD PARA SUCEDER. CAUSA DE INDIGNIDAD.

STS nº 235/2018 Civil 23/04/2018

El menor, que padecía una parálisis cerebral, carecía de una referencia paterna, de un padre que se comunicase con él, le visitase y le proporcionarse cariño, afectos y cuidados, obligaciones familiares de naturaleza personal de indudable trascendencia en las relaciones paternofiliales. La gravedad de la conducta paterna acarrea, como sanción civil, su incapacidad por indignidad para suceder al menor.

 

3.- SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL. CLÁUSULA DE DELIMITACIÓN TEMPORAL.

STS nº 252/2018 Civil 26/04/2018

El art. 73.2 LCS regula dos cláusulas limitativas diferentes, cada una con sus propios requisitos de cobertura temporal, de modo que para la validez de las de futuro no es exigible, además, la cobertura retrospectiva, ni para la validez de las retrospectivas o de pasado es exigible, además, que cubran reclamaciones posteriores a la vigencia del seguro.

 

4.- PERMUTAS FINANCIERAS SUCESIVAS. CADUCIDAD DE LA ACCIÓN.

STS nº 264/2018 Civil 09/05/2018

La contratación de las dos primeras permutas se realizó bajo la normativa pre-MiFID y las otras dos bajo la normativa MiFID. En la medida en que se constató que el cliente conocía al contratar el producto sus riesgos, no sólo no procede estimar la concurrencia de error vicio, sino tampoco la acción de responsabilidad civil que se basaba en un defecto o negligencia en el asesoramiento prestado.

Penal

 

1.- DELITO CONTRA LA SEGURIDAD VIAL. RADARES. MARGEN DE ERROR.

STS nº 184/2018 Penal 17/04/2018

Los radares móviles de tráfico que realizan la medición de la velocidad desde una ubicación fija, en trípodes o en coches parados, tienen un margen de error del 5% y no del 7%, el mismo porcentaje que los fijos. La medición de la velocidad desde un radar fijo o desde una instalación sin movimiento, supone un menor margen de error que la realizada desde un dispositivo en movimiento.

 

2.- VIOLENCIA DE GÉNERO. AGRESIÓN EN PRESENCIA DE MENORES.

STS nº 188/2018 Penal 18/04/2018

La agravante no puede restringirse a las percepciones visuales directas, sino que se extiende a las percepciones sensoriales de otra índole que posibiliten tener conciencia de que se está ejecutando una conducta agresiva de hecho o de palabra. El menor resulta directamente afectado de forma muy negativa en su formación y desarrollo personal, en su maduración psicosocial y en su salud física y mental.

 

 3.- USURPACIÓN DE BIEN INMUEBLE. CONSENTIMIENTO DEL PROPIETARIO.

SAP Sevilla Sección 7ª 08/05/2018

Se absuelve a la acusada, que ha sido propietaria del inmueble y estuvo abonando el crédito hipotecario. Cuando la hipoteca dejó de abonarse la vivienda se adjudicó a la entidad bancaria y posteriormente al denunciante. La apelante ocupa la vivienda a ciencia y paciencia del titular registral, quien no ha asumido una de las cargas tributarias periódicas derivadas de la propiedad de un inmueble como el IBI.

4.- DELITO DE ABANDONO DE FAMILIA. ABSENTISMO ESCOLAR.

SAP Alicante nº 101/2018 Sección 2ª 21/03/2018

La inasistencia continua de los dos menores a los dos cursos escolares contemplados, así como la no escolarización hasta los ocho años del otro menor, conforman una conducta muy grave de desatención de los deberes que determinan la patria potestad, prolongada en el tiempo y con un efecto ciertamente relevante en el menor

¿ME QUIEREN RETIRAR A MI HIJO POR UN SUPUESTO RIESGO O DESAMPARO?

 ¿ ME QUIEREN RETIRAR A MI HIJO POR UN SUPUESTO RIESGO O DESAMPARO?

¿ QUE ALEGA LA ADMINISTRACION?

Ante una situación de posible riesgo o desamparo que la administración pueda  plantear.  hay que identificar con rigor los factores que aducen para poder rebatirlos y para poder aportar la documental y las pruebas adecuadas que desvirtúen dichas alegaciones, tales como informes médicos , psicológicos , historial de los pediatras , informes escolares, testigos etc.

LISTADO GENERAL DE FACTORES QUE PUEDEN CALIFICARSE COMO RIESGO O DESAMPARO EN FUNCION DEL GRADO DE DESPROTECCION.

I/Situaciones generales de entorno y de cuidado de los padres en relación a los hijos 

  1. Falta de atención física o psíquica del menor que conlleve un perjuicio para su salud física o emocional (falta de condiciones en la vestimenta, higiene, alimentación  dejarlos solos en casa, no atender a sus necesidades vitales).
  2. Carencia en las condiciones de habitabilidad, de medios económicos y de condiciones mínimas para que habite el menor.
  3. Falta de capacidad parental, de habilidades de cuidado y de pautas educativas.
  4. Falta de escolarización en edad obligatoria, el absentismo escolar  o el abandono escolar, sin tener capacidad para reconducirlo.
  5. Falta de atención escolar y de seguimiento acdemico.
  6. Falta de atención medica, seguimiento de las visitas rutinarias, vacunas etc.
  7. Lesiones  en los menores que no se sabe el origen y que en los hospitales pueden interpretar que hay un maltrato. (retenciones hospitalarias de un menor y también al nacer.)
  8. No atender a las necesidades especiales del menor (patologías, trastornos alimenticos, hiperactividad, autismo, trastornos obsesivos compulsivos, síndrome  de Down. etc.……..)
  9. Incapacidad o imposibilidad de controlar la conducta del menor que provoque un peligro evidente de hacerse daño o de perjudicar a terceras personas no control, no capacidad para contener, falta de límites, hábitos etc. Problemas conductuales en los niños, falta de capacidad de los padres, límites, contención.
  10. Uso del castigo físico o emocional sobre el menor que puede ser leve o de mas gravedad.
  11. El ejercicio inadecuado de las funciones de guarda que comporte un peligro grave para el menor.
  12. Maltratos físicos o psíquicos, los abusos sexuales, la explotación o situaciones de análoga naturaleza

Situaciones y actuaciones propias entre los progenitores y cuidadores que afectan a los hijos

  1. El conflicto abierto y crónico entre los progenitores, cuando anteponen sus necesidades a las del menor (denuncias entre los progenitores, insultos, ambiente de conflicto, presencia continua de la policía).
  2. Ambiente familiar nocivo.
  3. Violencia, existencia de circunstancias en el entorno socio familiar que perjudiquen gravemente el desarrollo del menor
  4. Maltratos físicos o psíquicos, los abusos sexuales, la explotación o situaciones de análoga naturaleza entre progenitores.
  5. Maltrato prenatal  ( no seguimiento de la madre del embarazo)
  6. Trastornos, patologías de los progenitores o titulares de la guarda, alteración psíquica, adicciones varias,  drogodependencia de los progenitores (drogas, alcohol etc..) que repercutan gravemente en el desarrollo del menor.
  7. Suministro al menor de drogas, estupefacientes o cualquier otra sustancia psicotrópica o tóxica.
  8. Inducción a la mendicidad, la delincuencia o la prostitución, o el ejercicio de estas actividades por parte de las personas encargadas de la guarda
  9. La obstaculización por parte de los progenitores o titulares de la tutela o guarda de las actuaciones de investigación o comprobación, o su falta de colaboración, cuando este comportamiento ponga en peligro la seguridad del menor,
  10. Negativa de  los progenitores en participar en la ejecución de las medidas adoptadas en situaciones de riesgo si ello comporta la persistencia, la cronificación o el agravio de las mismas.

Es fundamental poder articular de forma muy jurídica y concreta la concurrencia de otras situaciones reales y tanto por la vía administrativa como judicial oponerse a la propuesta de la administración con la máxima probatoria, así como también cumplir el plan de mejora demostrando su cumplimiento

TERAPIA FAMILIAR OBLIGATORIA POR EL BIENESTAR DEL MENOR

La sentencia 70/2018, de 2 febrero,  de la Audiencia Provincial Valencia, acuerda el divorcio de los litigantes y obliga a ambos cónyuges a asistir a terapia familiar, como medida necesaria para preservar el superior interés de sus hijos menores.

Aunque ninguno de los progenitores muestra una patología grave que le incapacite para la puesta en práctica de las funciones parentales, la perito judicial psicóloga sí aprecia en ellos ciertas dificultades en sus habilidades de cuidado responsable y afectivo.

Lla progenitora presenta un cuadro depresivo reactivo a la situación que vive y una serie de dificultades en sus habilidades de cuidado responsable y afectivo, con carencias importantes a la hora de afrontar esta tarea con los menores. Mientras que el progenitor padece un trastorno bipolar actualmente ausente de sintomatología y con capacidad para ejercer un régimen de visitas normalizado a favor de los menores.

Para resolver estas dificultades, y teniendo siempre presente el interés primordial de los menores, la Audiencia Provincial de Valencia, siguiendo las pautas establecidas en el informe pericial, complementa la medida del Juzgado que impuso a los progenitores la obligación de asistir a terapia familiar. En este sentido, establece que la madre reciba tratamiento psicológico por un profesional de salud mental y tratamiento psiquiátrico el padre.

Además, impone la obligación de intercambiarse recíprocamente cada tres meses los informes emitidos por los profesionales que los tratan. Este intercambio de información debe limitarse estrictamente a lo que afecte a sus hijos menores. Pasados tres meses desde el inicio del tratamiento y seguimiento de profesionales, ambos progenitores deben acudir al servicio de mediación. Y después de seis meses, hacer seguimiento de la evolución del grupo familiar.

PROBLEMAS MAS FRECUENTES EN LA RUPTURA

Uno de las problemáticas más comunes se presenta cuando nos separamos de nuestra pareja y de repente parece que “nuestro mundo” se derrumba nos planteamos.

Cómo mantener a mis hijos, Cómo hago para pagar el alquiler, las compras diarias, entre otras cosas? En síntesis: ¿Qué derechos me asisten?

Es lógico que frente a la reconstrucción del proyecto de vida del “otro” ciertos conflictos comiencen a emerger frente a la transformación del modelo de familia que nos era conocido.

El eje rector de toda decisión siempre debe estar puesto en el bienestar de nuestros hijos, es decir, el interés superior del niño entendido como la máxima satisfacción integral y simultánea de los derechos y garantías reconocidos por ley.

Es de tal grado la incidencia de este principio, y el de la protección integral de la familia, que no sólo sirven como pautas de interpretación de la ley sino que deben prevalecer sobre ella misma cuando ésta pudiera, en su aplicación literal, no adecuarse a las circunstancias del caso concreto provocando una solución injusta.

Los derechos de nuestros hijos son idénticos sea tanto si sus padres están casados, casados, en concubinato, separados o divorciados legalmente. La diferencia está, justamente, en quién representará esos derechos cuando existe una ruptura del núcleo familiar y como se canalizaran

Los problemas que se generan derivados de la ruptura cuentan con diferentes vertientes en función de quien se va a atribuir la guarda y custodia y de cómo se interpreta el concepto de patria potestad lo que genera hostilidad y tensiones entre las partes.

Es fundamental saber diferenciar entre Guarda y custodia y patria potestad para que cada una de las partes sepa como relacionarse con la otra y entender que posición debe tomar y que derechos y obligaciones tiene que asumir.

La patria potestad es el conjunto de relaciones jurídicas entre padres e hijos como consecuencia de la filiación. Estas relaciones jurídicas se concretan en el conjunto de derechos, deberes y de responsabilidades a cargos de los padres encaminadas a prestar asistencia de todo orden: material, funcional, formativa, afectiva, emocional etc.

Por el contrario la guarda y custodia hacer referencia al progenitor que tiene un mayor control del tiempo de convivencia, con su hijo y de gestión habitual de las rutinas y hábitos de cotidianeidad. Es una distribución racional de la convivencia. La atribución de la custodia suele plantear muchas discrepancias y conflictos entre los progenitores ya que se mezclan muchos intereses contrapuestos.

EN UN PROCESO DE RUPTURA. CRITERIOS Y PARÁMETROS DEBEMOS SEGUIR PARA PROPONER UNA DISTRIBUCIÓN DEL TIEMPO CON EL MENOR: CUSTODIA, VISITAS

  1. Analizar la opción que cada uno considera más viable concretando y proponiendo en su situación específica la custodia y las visitas que preserven de mejor modo la estabilidad y el beneficio del menor. Intentar evitar el conflicto con la otra parte. Transmitir al otro cual es la opción más viable (Monoparental, compartida, nido etc.)
  2. Tener en cuenta la voluntad del menor, la disponibilidad de cada uno, la relación de apego con los menores, la relación afectiva con ellos, la edad de los menores, la posible distancia entre los domicilios.
  3. Pensar y proponer como se organizaran los intercambios. Plan de parentalidad.
  4. Valorar la relación con la familia extensa y la reconstituida. Logística como organizarse horarios según las necesidades del menor.
  5. Considerar que el menor debe mantener una organización, una rutina y un apego parental parecido al que tenía durante la convivencia.

Silvia Cuatrecasas
Abogados
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